ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 28 ноября 2011 г. по делу N А41-25474/11
Резолютивная часть постановления
объявлена 21 ноября 2011 года
Постановление изготовлено в полном объеме
28 ноября 2011 года
Десятый арбитражный апелляционный суд в
составе:
председательствующего судьи Мищенко Е.А.,
судей Бархатова
В.Ю., Виткаловой Е.Н.,
при ведении протокола судебного
заседания: секретарем Бутылиной Н.В.,
при участии в заседании:
от заявителя: Пикатова
И.В., доверенность от 01.11.2011 N 4,
от заинтересованного лица: Малокумова М.А., доверенность от 28.10.2010 N 04-07/2725,
рассмотрев
апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 11 по
Московской области на решение Арбитражного суда Московской области от
09.09.2011 по делу N А41-25474/11, принятое судье Гапеевой Р.А., по заявлению
общества с ограниченной ответственностью "Хамелеон" (ИНН: 5043023379,
ОГРН: 1035008755484) к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России
N 11 по Московской области о признании незаконным и отмене постановления по делу об административном правонарушении,
установил:
Общество с
ограниченной ответственностью "Хамелеон" (далее - ООО
"Хамелеон", общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Московской
области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления по делу об
административном правонарушении N 51, вынесенного 27.05.2011 Межрайонной
инспекции Федеральной налоговой службы России N 11 по Московской области (далее
- МРИФНС, административный орган), которым заявитель привлечен к
административной ответственности, предусмотренной ст. 15.1 Кодекса Российской
Федерации об административных правонарушениях
(далее - КоАП РФ), за несоблюдение порядка хранения свободных денежных средств.
В обоснование заявленных требований заявитель указал, что в нарушение
требований закона при осмотре территории ООО
"Хамелеон" не было составлено соответствующего протокола. Также
заявитель указал, что осмотр производился в отсутствие понятых.
Решением Арбитражного суда Московской
области от 09.09.2011 заявленные требования удовлетворены.
Не согласившись с указанным решением,
инспекция обратилась в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной
жалобой, в которой просит судебный акт отменить, ссылаясь на неполное выяснение
обстоятельств, имеющих значение для дела, и неправильное применение норм права.
В судебном заседании представитель
административного органа поддержал доводы апелляционной жалобы. Просил решение
арбитражного суда отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.
ООО "Хамелеон", представило
отзыв, в котором просило решение суда первой инстанции оставить без изменения,
апелляционную жалобу без удовлетворения.
Десятый арбитражный апелляционный суд, в
соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ, выслушав представителя общества,
изучив материалы дела, проанализировав доводы апелляционной жалобы, проверив
правильность применения норм материального и процессуального права, пришел к
выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы МРИФНС.
Как следует из
материалов дела и установлено судом первой инстанции на основании поручения от
18.05.2011 N 47 сотрудниками административного органа проведена проверка
соблюдения законодательства Российской Федерации о применении
контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и
(или) расчетов с использованием платежных карт, полноты учета выручки, порядка
работы с денежной наличностью и порядка ведения кассовых операций.
Проверкой установлено, что в офисе
заявителя отсутствует изолированное помещение, предназначенное для приема,
выдачи и временного хранения наличных денег, чем не обеспечена сохранность
наличных денежных средств. ООО "Хамелеон" не хранило денежные
средства в соответствии с требованиями" Порядка ведения кассовых операций
в Российской Федерации", утвержденного Решением Совета Директоров
Центрального банка России от 22.09.1993 N 40, что является нарушением пункта 30
указанного Порядка, о чем составлен Акт N 51 от 18.05.2011 г. (л.д. 10).
В связи с установленными фактами МРИФНС
составлен протокол N 51 об административном правонарушении от 19.05.2011,
ответственность за которое предусмотрена ст. 15.1 КоАП РФ.
Протокол об административном
правонарушении составлен в присутствии законного представителя заявителя,
которому разъяснены права, предусмотренные ст. 25.1 КоАП РФ, копия протокола с
указанием времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении
вручена, о чем имеются соответствующие отметки.
27.05.2011 начальником МРИФНС вынесено
постановление по делу об административном правонарушении N 51, которым общество
признано виновным в совершении административного правонарушения,
ответственность за которое предусмотрена ст. 15.1 КоАП РФ, назначено наказание
в виде административного штрафа в размере 40 000 рублей (л.д.
15).
Не согласившись с вынесенным МРИФНС
России N 11 по МО постановлением, ООО "Хамелеон" обратилось в
арбитражный суд с заявлением о его отмене.
Принимая решение об
отказе в удовлетворении заявленного требования, Арбитражный суд Московской
области сделал вывод о том, что административным органом нарушены
процессуальные требования при производстве по делу об административном
правонарушении, установленные Кодексом об административных правонарушениях
Российской Федерации (далее - КоАП РФ), протокол об административном
правонарушении не может рассматриваться в качестве доказательства, поскольку
составлен в нарушение требований, установленных ч. 3 ст. 64 АПК РФ и ч. 3 ст. 26.2. КоАП РФ.
Данный вывод суда является обоснованным,
соответствует действующему законодательству и представленным в материалы дела
доказательствам.
Согласно ч. 6 ст.
210 Арбитражного процессуального кодекса (далее - АПК РФ) при рассмотрении дела
об оспаривании решения административного органа о привлечении к
административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет
законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие
соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое
решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к
административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения
к ответственности, не истекли ли сроки
давности привлечения к административной ответственности, а также иные
обстоятельства, имеющие значение для дела.
В соответствии с ч. 7 ст. 210 АПК РФ при
рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный
суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое
решение в полном объеме.
Статьей 23.5 КоАП РФ установлено, что
налоговые органы рассматривают дела об административных правонарушениях,
предусмотренных статьей 14.5 (в части продажи товаров, выполнения работ и
оказания услуг без применения контрольно-кассовых машин), статьями 15.1, 15.2
настоящего Кодекса. Рассматривать дела об административных правонарушениях от
имени органов, указанных в части 1 настоящей статьи, вправе руководители
территориальных органов федерального органа исполнительной власти,
уполномоченного в области налогов и сборов, в городах, районах.
Статьей 15.1 КоАП
РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение порядка работы с
денежной наличностью и порядка ведения кассовых операций, выразившееся в осуществлении
расчетов наличными деньгами с другими организациями сверх установленных
размеров, неоприходовании (неполном оприходовании) в
кассу денежной наличности, несоблюдении порядка хранения свободных денежных
средств, а равно в накоплении в кассе наличных денег сверх установленных
лимитов.
В силу статьи 2.1 КоАП РФ
административным правонарушением признается противоправное, виновное действие
(бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом
или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях
установлена административная ответственность.
В производстве по делу об
административном правонарушении необходимо доказать, что имел место факт
совершения правонарушения и что лицо виновно в его совершении.
Согласно ст. 64 АПК РФ доказательствами
по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими
федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых
арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих
требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства,
имеющие значение для правильного рассмотрения дела.
В соответствии с частью 1 статьи 1.6 КоАП
РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто
административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об
административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке,
установленных законом.
Таким образом, привлечение к
административной ответственности возможно как при доказанности состава
правонарушения в действиях лица, привлекаемого к административной
ответственности, так и соблюдении процедуры привлечения к ответственности.
Нарушение при
производстве по делу об административном правонарушении процессуальных
требований, установленных Кодексом Российской Федерации об административных
правонарушениях, является основанием для признания незаконным и отмены
оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 АПК
РФ), если нарушения носят существенный характер и не позволяют полно,
всесторонне и объективно рассмотреть дело (п. 10 Постановления Пленума Высшего
Арбитражного Суда РФ от 02.06.2004. N 10).
Суд считает доводы апелляционной жалобы
МРИФНС о том, что нарушение порядка привлечения к административной ответственности,
допущенные инспекцией, незначительны, присутствие понятых при осмотре помещения
не является обязательным необоснованными на основании следующего.
В соответствии с частью 2 статьи 27.8
КоАП РФ осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному
предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов
осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального
предпринимателя или его представителя и двух понятых.
Согласно статье 25.7 КоАП РФ в случаях,
предусмотренных настоящим Кодексом, должностным лицом, в производстве которого
находится дело об административном правонарушении, в качестве понятого может
быть привлечено любое не заинтересованное в исходе дела совершеннолетнее лицо.
Число понятых должно быть не менее двух. Понятой удостоверяет в протоколе своей
подписью факт совершения в его присутствии процессуальных действий, их
содержание и результаты.
Согласно протоколу от 18.05.2011 осмотр
помещений, расположенных по адресу: Московская область, г. Серпухов,
ул. Физкультурная, д. 14, проведен без участия понятых, и не позволяет
однозначно утверждать о несоответствии помещения используемого для расчетов
наличными денежными средствами требованиям Порядка ведения кассовых операций
утвержденного Решением Совета Директоров Центрального Банка России 22.09.1993 N
40.
Протокол осмотра помещений, территорий и
находящихся там вещей и документов от 18.05.2011, составленный в отсутствие
двух понятых, не может являться доказательством по делу.
В соответствии со
ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении
являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган,
должностное лицо, в производстве которого находится дело, устанавливают наличие
или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица,
привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства,
имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном
правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица,
в отношении которого ведется производство по делу об административном
правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта,
иными документами, а также показаниями специальных технических средств,
вещественными доказательствами.
Статьей 28.2 КоАП РФ подробно
регламентируется процедура составления протокола об административном
правонарушении, в связи с чем протокол является
основной формой фиксации доказательств по делу об административном
правонарушении. Требования к составлению протокола об административном
правонарушении, установленные ст. 28.2 КоАП РФ, направлены на обеспечение
соблюдения гарантий защиты прав лиц, привлекаемых к административной
ответственности.
В соответствии с ч. 5 ст. 28.2 КоАП РФ
протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом,
его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического
лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. В
случае отказа указанных лиц от подписания протокола, а также в случае,
предусмотренном частью 4.1 настоящей статьи, в нем делается соответствующая
запись.
Из представленных суду материалов
административного дела усматривается, что протокол N 51 от 19.05.2011 не
подписан должностным лицом.
Ссылка инспекции на положения ст. 28.1.1
КоАП РФ неправомочна, поскольку данная норма регламентирует составление
протокола осмотра места совершения правонарушения, предусмотренного статьей
12.24 или частью 2 статьи 12.30 настоящего Кодекса.
При нарушении установленной процедуры
протокол не может рассматриваться в качестве доказательства, поскольку в силу
ч. 3 ст. 64 АПК РФ и ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ не допускается использование
доказательств, полученных с нарушением федерального закона, несоблюдение
процессуального порядка получения доказательств делает его недопустимым.
Протокол об административном правонарушении может быть принят арбитражным судом
в качестве доказательства лишь при его соответствии требованиям ст. 28.2. КоАП
РФ.
Суд считает, что административным органом
были допущены существенные нарушения установленного КоАП РФ порядка привлечения
к административной ответственности, что не позволило ему всесторонне, полно и
объективно рассмотреть дело об административном правонарушении, а лицу,
привлекаемому к ответственности, не позволило в полной мере воспользоваться
предоставленными ему правами.
Пленум Высшего
Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 02.06.2004 N 10
"О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел
об административных правонарушениях" указал, что нарушение
административным органом при производстве по делу об административном
правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, является основанием
для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к
административной ответственности (ч. 2 ст. 206 АПК РФ) либо для признания незаконным и отмены
оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 АПК
РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не
позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.
Существенный характер нарушений определяется исходя из последствий, которые
данными нарушениями вызваны, и возможности устранения этих последствий при
рассмотрении дела.
Нарушение порядка привлечения к
административной ответственности может являться самостоятельным основанием для
отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной
ответственности, независимо от того, имело ли место совершение
административного правонарушения.
Допущенные административным органом при
составлении протокола процессуальные нарушения суд первой инстанции правомерно
счел существенными.
В соответствии с ч.
2 ст. 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании
решения административного органа о привлечении к административной
ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок
его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для
привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры
ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным
лицом с превышением их полномочий, суд принимает
решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения.
С учетом изложенного оснований для отмены
или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.
Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом
1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской
Федерации, суд
постановил:
решение Арбитражного суда Московской
области от 09.09.2011 по делу N А41-25474/11 оставить без изменения,
апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Председательствующий
Е.А.МИЩЕНКО
Судьи
В.Ю.БАРХАТОВ
Е.Н.ВИТКАЛОВА